В единой информационной системе закупок (ЕИС) ведется несколько реестров недобросовестных участников. Наличие записи в таком реестре непосредственно влияет на возможность участия в закупках, однако характер ограничений зависит от того, о каком реестре идет речь и по каким нормам он сформирован.
Настоящий материал посвящен анализу трех реестров: по Закону № 44‑ФЗ, по Закону № 223‑ФЗ и по постановлению Правительства РФ № 615. Рассматриваются основания включения, правовые последствия и влияние нахождения в реестре на допуск к закупкам по каждому из указанных режимов.
Система реестров недобросовестных поставщиков в ЕИС
В ЕИС функционируют три самостоятельных реестра, каждый из которых формируется в связи с применением конкретного нормативного акта:
- реестр недобросовестных поставщиков, формируемый в связи с применением Закона № 44‑ФЗ, – сведения о лицах, уклонившихся от заключения контракта либо допустивших существенное нарушение условий контракта по 44‑ФЗ;
- реестр недобросовестных поставщиков по Закону № 223‑ФЗ – сведения о лицах, нарушивших обязательства в рамках договоров, заключаемых по правилам 223‑ФЗ;
- реестр недобросовестных подрядных организаций по постановлению Правительства РФ № 615 – специальный реестр в сфере капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов.
Эти реестры не смешиваются: включение хозяйствующего субъекта в один из них не влечет автоматического переноса сведений в другие реестры. При анализе правовых последствий необходимо исходить из того, к какому именно реестру относится запись.
Реестр недобросовестных поставщиков по 44‑ФЗ
В реестр недобросовестных поставщиков по Закону № 44‑ФЗ включаются участники закупок, признанные уклонившимися от заключения контракта либо допустившими существенное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту. Срок нахождения сведений в реестре, как правило, составляет два года.
Ключевые последствия для участия в закупках по 44‑ФЗ:
- заказчик вправе установить в извещении и документации требование об отсутствии участника в реестре недобросовестных поставщиков, формируемом в рамках 44‑ФЗ;
- при наличии такого требования наличие записи об участнике в РНП по 44‑ФЗ является законным основанием для отказа в допуске к участию и отклонения заявки;
- Закон № 44‑ФЗ не предусматривает права заказчика устанавливать в качестве условия участия отсутствие в реестрах, формируемых по иным актам (223‑ФЗ, постановление № 615), и отклонять заявку исключительно по мотиву нахождения в этих реестрах.
Подробнее в статье порядок рассмотрения жалоб в ФАС по 44 ФЗ
Таким образом, при проведении закупок по 44‑ФЗ учитывается только реестр недобросовестных поставщиков, формируемый именно по этому закону. Наличие записей по 223‑ФЗ или 615‑ПП само по себе не образует предусмотренного законом основания для отказа в допуске к закупке по 44‑ФЗ.
Реестр недобросовестных поставщиков по 223‑ФЗ
Реестр недобросовестных поставщиков по Закону № 223‑ФЗ формируется в отношении лиц, которые уклонились от заключения договора либо существенно нарушили обязательства по договору, заключенному по правилам 223‑ФЗ. Срок нахождения сведений также обычно составляет два года.
Влияние включения в этот реестр на участие в закупках по 223‑ФЗ зависит от содержания положения о закупке и документации конкретного заказчика:
- заказчики по 223‑ФЗ вправе в положении о закупке и документации устанавливать требования об отсутствии участника в РНП по 44‑ФЗ, по 223‑ФЗ либо одновременно в обоих реестрах;
- при наличии такого требования включение участника в соответствующий реестр является основанием для отказа в допуске к закупке и отклонения заявки;
- если положение и документация не содержат требования об отсутствии в РНП, формального запрета на участие в закупках по 223‑ФЗ для лица, включенного в реестр, не возникает.
Вместе с тем нахождение участника в РНП по 223‑ФЗ не образует по Закону № 44‑ФЗ самостоятельного основания для отказа в допуске к закупкам по 44‑ФЗ. Заказчик по контрактной системе ограничен рамками собственных полномочий и может ссылаться только на реестр, сформированный по 44‑ФЗ.
Реестр по постановлению Правительства РФ № 615
Постановление Правительства РФ № 615 регулирует порядок привлечения подрядных организаций для капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов. В рамках указанного акта формируется специализированный реестр недобросовестных подрядных организаций.
Для данного реестра характерны следующие юридически значимые особенности:
- используется исключительно в целях регулирования закупок по капитальному ремонту в рамках постановления № 615 и деятельности региональных операторов (фондов капитального ремонта);
- заказчик по 615‑ПП обязан устанавливать требование об отсутствии участника в данном реестре; наличие записи фактически исключает возможность заключения нового договора по капремонту;
- при проведении закупок по 615‑ПП заказчики дополнительно учитывают сведения о лице в РНП по 44‑ФЗ; реестр по 223‑ФЗ как обязательный фильтр прямо не предусмотрен.
Следовательно, включение подрядной организации в реестр по постановлению № 615 создает жесткие ограничения в сфере капитального ремонта, но не влечет по закону автоматического запрета на участие в закупках по 44‑ФЗ и 223‑ФЗ. Вместе с тем отдельные заказчики по 223‑ФЗ могут оценивать такие сведения как фактор деловой репутации, если это вытекает из их внутренних актов.
Включение в реестр по 615‑ПП и участие в закупках по 44‑ФЗ и 223‑ФЗ
На практике у подрядных организаций возникает вопрос: приводит ли включение в реестр по 615‑ПП к полной утрате возможности участвовать в закупках по 44‑ФЗ и 223‑ФЗ.
С учетом изложенного правовое положение выглядит следующим образом:
- сам по себе факт включения в реестр по 615‑ПП не образует предусмотренного законом запрета на участие в закупках по 44‑ФЗ и 223‑ФЗ;
- по 44‑ФЗ заказчик вправе учитывать только реестр недобросовестных поставщиков, формируемый по 44‑ФЗ; ссылка на реестр по 615‑ПП в качестве самостоятельного основания для отклонения является неправомерной;
- по 223‑ФЗ заказчик самостоятельно определяет критерии допуска в положении о закупке, и формальное ограничение может быть установлено лишь в случае прямого закрепления соответствующего условия в документации.
Таким образом, включение в реестр по 615‑ПП фактически закрывает возможность участия в закупках по капитальному ремонту, но не лишает поставщика права участвовать в закупках по Закону № 44‑ФЗ и Закону № 223‑ФЗ. При этом риск введения дополнительных ограничений отдельными заказчиками по 223‑ФЗ сохраняется и подлежит оценке в каждом конкретном случае.
Влияние РНП по 223‑ФЗ на участие в закупках по 44‑ФЗ
Отдельного анализа требует ситуация, когда лицо включено в реестр по 223‑ФЗ, но намерено продолжать участие в закупках по 44‑ФЗ.
Исходя из положений Закона № 44‑ФЗ и сложившейся практики правоприменения, можно сформулировать следующие выводы:
- 44‑ФЗ не предусматривает запрета на участие в закупках для лиц, сведения о которых включены в РНП по 223‑ФЗ;
- заказчик по 44‑ФЗ вправе устанавливать в документации только требование об отсутствии участника в реестре, формируемом по 44‑ФЗ;
- отклонение заявки исключительно по основанию нахождения участника в реестре по 223‑ФЗ при отсутствии записи по 44‑ФЗ является неправомерным.
Следовательно, включение в РНП по 223‑ФЗ само по себе не лишает хозяйствующий субъект возможности участвовать в закупках по Закону № 44‑ФЗ. Фактические ограничения могут возникать в случаях, когда у участника параллельно имеется запись в РНП по 44‑ФЗ.
Влияние РНП по 44‑ФЗ на участие в закупках по 223‑ФЗ
В обратной ситуации – когда лицо включено в реестр по 44‑ФЗ и планирует участие в закупках по 223‑ФЗ – объем ограничений определяется положениями о закупке конкретных заказчиков.
Типичные модели регулирования выглядят следующим образом:
- заказчик по 223‑ФЗ устанавливает требование об отсутствии участника в РНП по 44‑ФЗ, независимо от того, по каким правилам проводится закупка, и отказывает в допуске при наличии записи;
- часть заказчиков формулирует условие об отсутствии участника в РНП как по 44‑ФЗ, так и по 223‑ФЗ;
- отдельные заказчики формально не закрепляют требования об отсутствии в РНП, но учитывают сведения о включении в реестр при оценке деловой репутации контрагентов.
Иными словами, наличие записи в РНП по 44‑ФЗ существенно снижает возможности участия в закупках по 223‑ФЗ, если заказчики используют этот реестр в качестве фильтра доступа. Однако прямой законодательный запрет на участие по 223‑ФЗ для лиц из РНП 44‑ФЗ отсутствует: решающим является текст положения о закупке и документации конкретного заказчика.
Типичные основания для включения в реестры
С точки зрения управления рисками целесообразно понимать, какие именно действия или бездействие чаще всего приводят к включению в реестры недобросовестных поставщиков.
Для 44‑ФЗ:
- уклонение от заключения контракта (неподписание в установленный срок, непредоставление обеспечения исполнения контракта и иные аналогичные случаи);
- существенное неисполнение обязательств (срыв сроков, выполнение работ или поставка товара с существенными недостатками, отказ от исполнения контракта);
- предоставление недостоверных сведений, повлиявших на результаты закупки. Как оспорить — подробнее в статье подать жалобу в ФАС по 44 ФЗ
Для 223‑ФЗ:
- уклонение от заключения договора по итогам проведения процедуры закупки;
- существенное нарушение условий договора (неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, повлекшее для заказчика значительные негативные последствия);
- предоставление недостоверной информации, имевшей значение для определения результатов закупки. Как оспорить — подробнее в статье жалоба в ФАС по 223 ФЗ
Для постановления № 615:
- существенное нарушение условий договора подряда по капитальному ремонту (многократное нарушение сроков, отказ от выполнения работ, грубые дефекты);
- нарушения, создающие угрозу безопасности или требующие значительных затрат на устранение;
- уклонение от заключения договора по результатам отбора подрядной организации.
Основанием для включения, как правило, является обращение заказчика с приложением подтверждающих материалов. На стадии рассмотрения такого обращения у подрядчика сохраняется возможность представить свои доводы и доказательства в контролирующий орган.
Меры по снижению риска включения в реестр
Снижение риска включения в реестр недобросовестных поставщиков достигается не только формальным соблюдением сроков и условий, но и корректным документированием взаимоотношений с заказчиком.
Рекомендуется:
- проводить предварительную правовую и фактическую оценку условий закупки и контракта, в том числе реальности исполнения сроков и объемов работ либо поставок;
- заранее планировать ресурсы и логистику, с учетом возможных сбоев на стороне субподрядчиков и поставщиков;
- фиксировать переписку с заказчиком по вопросам изменения сроков, объемов, обстоятельств, препятствующих исполнению, и своевременно направлять мотивированные уведомления;
- оперативно реагировать на претензии заказчика и предложения о расторжении, формируя письменную позицию с указанием правовых аргументов и фактических обстоятельств;
- при наличии риска одностороннего отказа заказчика от договора и направления сведений в РНП сразу привлекать профильного юриста для подготовки возражений и защиты интересов в ФАС и суде.
Практика показывает, что во многих случаях негативный исход связан не только с объективными нарушениями, но и с отсутствием должным образом оформленной позиции поставщика и недостаточной активностью при взаимодействии с контролирующим органом.
Роль Регионального центра тендеров
Защита от включения в реестр недобросовестных поставщиков и последующее оспаривание решений контролирующих органов требуют системного подхода и понимания практики применения норм 44‑ФЗ, 223‑ФЗ и постановления № 615.
Специалисты Регионального центра тендеров могут:
- проанализировать риск включения в соответствующий реестр с учетом фактической ситуации и документов;
- подготовить правовую позицию и возражения на обращение заказчика о включении в РНП, представить интересы поставщика при рассмотрении вопроса в ФАС;
- сформировать стратегию обжалования решения о включении в реестр в судебном порядке;
- выработать внутренние регламенты участия в закупках, направленные на минимизацию рисков претензий со стороны заказчиков и контролирующих органов.
Обращение за профессиональной помощью целесообразно на ранней стадии – уже при возникновении угрозы направления сведений в реестр. Это позволяет своевременно сформировать доказательственную базу и значительно повысить вероятность благоприятного исхода дела.
Подробнее изложено нашими специалистами в статье юридическая помощь по делам РНП
