С 2025 года временная льгота, позволявшая заказчикам не устанавливать обеспечение исполнения контракта по части аукционов, прекратила действовать, и рынок вернулся к классическим правилам статьи 96 Закона 44‑ФЗ. Это сразу подняло интерес к теме: какой размер обеспечения заказчик вправе требовать, когда можно не предоставлять обеспечение и как реагировать на ошибки заказчика.
В этой статье разберем актуальные требования к обеспечению исполнения контракта (ОИК) по 44‑ФЗ, типичные нарушения заказчиков, разъяснения Минфина по размеру обеспечения при изменении цены контракта и ситуации, когда спор по обеспечению становится предметом жалобы в ФАС.
Что такое обеспечение исполнения контракта по 44‑ФЗ
Обеспечение исполнения контракта — это финансовая гарантия того, что поставщик добросовестно выполнит обязательства по контракту; если поставщик нарушит контракт — заказчик сможет удовлетворить свои требования за счет обеспечения. Требование об обеспечении устанавливается заказчиком в извещении и документации, а участник, которому присудили контракт, обязан предоставить обеспечение до его подписания.
По общему правилу при конкурентных способах закупки (конкурсы, аукционы, запросы предложений) заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта, за исключением прямо предусмотренных законом случаев. Если участник, признанный победителем, не предоставляет обеспечение в срок, заказчик вправе признать его уклонившимся от заключения контракта и перейти к следующему участнику, а иногда и ставить вопрос о включении в РНП.
Когда обеспечение исполнения контракта обязательно, а когда нет
Действующая редакция статьи 96 44-ФЗ закрепляет общую обязанность заказчика устанавливать обеспечение исполнения контракта при проведении конкурентных закупок, кроме отдельных случаев. При этом с 1 января 2025 года временная норма, освобождавшая от ОИК часть аукционов, утратила силу, и заказчики снова должны руководствоваться классическими правилами.
Обеспечение исполнения контракта, как правило, обязательно:
- при проведении конкурсов (включая электронные) и аукционов;
- при запросах предложений, если иное прямо не предусмотрено законом;
- при закупках у субъектов малого предпринимательства и СОНКО, но с учетом специальных правил по размеру.
Обеспечение может не устанавливаться, в частности:
- при закупках у единственного поставщика по ряду оснований, перечисленных в статье 93 44‑ФЗ;
- при заключении контрактов с казенными учреждениями;
- при закупке услуг по предоставлению кредита;
- в отдельных случаях закупок у СМП и СОНКО, когда закон прямо допускает освобождение от ОИК.
Если заказчик в документации не устанавливает обеспечение там, где оно обязательно, это может быть расценено как нарушение законодательства о контрактной системе и стать основанием для жалобы в ФАС со стороны участников или контрольных органов.
Размер обеспечения исполнения контракта: базовые правила и новшества
Части 6 и 6.1 статьи 96 44-ФЗ устанавливают базовый диапазон размера обеспечения исполнения контракта: от 0,5 % до 30 % от начальной (максимальной) цены контракта (НМЦК) или от цены контракта для закупок у СМП и СОНКО. Конкретный процент определяет заказчик с учетом требований закона и особенностей закупки.
Ключевые моменты по размеру обеспечения:
- в извещении, документации и проекте контракта размер ОИК должен быть указан в виде процента от НМЦК (или цены контракта для СМП/СОНКО), а не только в виде фиксированной суммы;
- для закупок у СМП и СОНКО установлен свой диапазон, который может быть ниже по сравнению с общими закупками;
- в отдельных случаях, когда участник предложил цену, значительно ниже НМЦК, допускается увеличение размера обеспечения исполнения контракта сверх обычного диапазона в соответствии с частью 6.1 статьи 96 44-ФЗ;
- если на этапе исполнения контракта его цена увеличивается (например, по дополнительному соглашению в пределах допустимых лимитов), размер обеспечения должен быть приведен в соответствие новой цене.
Минфин в письме от 16.01.2025 № 24‑06‑09/2607 отдельно подчеркнул, что увеличение цены контракта влечет необходимость увеличения обеспечения, если при определении поставщика требование обеспечения было установлено по статье 96 44-ФЗ, и ранее предоставленного обеспечения недостаточно для покрытия новых обязательств.
Формы обеспечения исполнения контракта и их особенности
Закон допускает две основные формы обеспечения исполнения контракта: денежные средства и независимую гарантию (банковскую или от иной кредитной организации). Выбор формы обычно остается за участником, если документация не содержит специальных ограничений.
Кратко об обеих формах:
- Денежные средства. Участник перечисляет сумму обеспечения на счет, указанный заказчиком (как правило, казначейский счет). Средства блокируются и возвращаются после исполнения контракта в порядке и сроки, установленные законом; для СМП и СОНКО действуют сокращенные сроки возврата.
- Независимая гарантия. Поставщик предоставляет документ от банка или иной организации, включенной в перечень допустимых гарантов. Срок действия гарантии должен превышать срок исполнения обязательств по контракту минимум на один месяц.
Часто споры возникают вокруг текста независимой гарантии. Заказчики иногда предъявляют к ней требования, выходящие за рамки закона (дополнительные условия, расширенная ответственность, не предусмотренные основания отказа), и это уже повод для жалоб и разъяснений со стороны ФАС и Минфина.
Новое в обеспечении с 2025 года: возврат к классическим правилам
В 2020-2024 годах действовала временная норма части 64.1 статьи 112 44‑ФЗ, позволявшая не устанавливать обеспечение исполнения контракта по отдельным электронным аукционам; с 1 января 2025 года эта льгота перестала действовать. Теперь заказчики обязаны вновь устанавливать обеспечение исполнения контракта по аукционам в общем порядке.
Практический эффект для участников и заказчиков:
- при планировании участия в аукционах нужно снова закладывать в финансовую модель обеспечение исполнения контракта;
- заказчики, которые по инерции продолжат проводить аукционы без ОИК, рискуют получить жалобы в ФАС и предписания об устранении нарушений;
- особое внимание потребуется к закупкам у СМП и СОНКО: здесь действует сочетание общих правил и специальных послаблений по размеру обеспечения.
Для поставщиков это означает, что вопрос обеспечения снова становится одним из ключевых при выборе закупок и расчете экономической целесообразности участия.
Типичные ошибки заказчиков при установлении обеспечения
Разбор практики ФАС, Минфина и профильных публикаций показывает повторяющиеся ошибки заказчиков в части обеспечения исполнения контракта. Многие из них становятся основаниями для жалоб и последующих предписаний.
К типичным ошибкам относятся:
- указание размера ОИК только в абсолютной сумме без процента от НМЦК или цены контракта;
- установление размера обеспечения выше 30 % НМЦК (или ниже 0,5 %) без оснований, предусмотренных законом;
- игнорирование необходимости увеличения обеспечения при изменении цены контракта (противоправное сохранение «старого» обеспечения при росте цены);
- незаконные требования к независимой гарантии — включение условий, противоречащих типовым требованиям или выходящих за пределы статьи 45 44‑ФЗ;
- отсутствие требования обеспечения там, где оно обязательно;
- установление запрета на выбор формы обеспечения, когда закон такой запрет не допускает.
Для участника важно уметь распознавать такие ошибки на стадии изучения документации. В ряде случаев их можно мягко подсветить заказчику в запросе разъяснений, но если реакции нет или нарушения грубые, остается инструмент жалобы в ФАС.
Жалобы в ФАС на нарушения в части обеспечения исполнения контракта
Нарушения, связанные с обеспечением исполнения контракта, могут обжаловаться в ФАС на общих основаниях, предусмотренных статьей 105 44‑ФЗ: как в части условий документации, так и в части действий заказчика при заключении и исполнении контракта.
Наиболее частые основания жалоб:
- неправомерный размер обеспечения, выходящий за пределы, установленные статьей 96;
- требования к форме обеспечения или тексту независимой гарантии, не соответствующие закону;
- отказ заказчика принять независимую гарантию, которая соответствует требованиям 44‑ФЗ и нормативных актов;
- отказ увеличить обеспечение при увеличении цены контракта или, наоборот, требование увеличения без законных оснований;
- заключение контракта без фактического предоставления обеспечения в случаях, когда оно обязательно.
При рассмотрении таких жалоб ФАС, как правило, опирается на статью 96 44‑ФЗ, профильные постановления Правительства, а также свежие письма Минфина и свои методические рекомендации по решениям и предписаниям. Результатом может стать признание жалобы обоснованной и выдача предписания об изменении документации, корректировке размера обеспечения, переработке условий контракта или даже аннулировании закупки в особо грубых случаях.
Как решения ФАС по жалобам на обеспечение влияют на контракт
Если жалоба на условия обеспечения исполнения контракта признана обоснованной, это напрямую отражается на судьбе закупки. Предписание ФАС может менять условия игры для всех участников: от пересчета размера обеспечения до переназначения дат и аннулирования процедуры.
Типичные последствия решений ФАС:
- обязанность заказчика внести изменения в документацию и проект контракта по условиям обеспечения;
- продление сроков подачи заявок и других процедур, чтобы участники могли пересмотреть свои решения с учетом исправленных условий обеспечения;
- пересмотр заявок и подведение новых итогов при признании условий обеспечения дискриминационными;
- передача материалов в уполномоченный орган для привлечения должностных лиц заказчика к административной ответственности.
В ряде случаев спор по обеспечению не ограничивается ФАС и переходит в суд, особенно когда речь идет о крупных контрактах и спорных вопросах увеличения или уменьшения обеспечения на стадии исполнения.
Ознакомьтесь также как ФАС рассматривает жалобы на условия обеспечения контракта.
Практические советы поставщику по обеспечению контракта
Для участника закупки обеспечение исполнения контракта — не только обязанность, но и инструмент управления рисками. Ошибки на этом поле могут стоить потерянного контракта, блокировки средств и споров с банком и заказчиком.
Несколько практических рекомендаций:
- закладывайте обеспечение в финансовую модель участия в закупке еще на стадии анализа НМЦК и условий контракта;
- проверяйте, соответствует ли размер обеспечения диапазону статьи 96 44-ФЗ и нет ли в документации противоречий с проектом контракта;
- при выборе независимой гарантии внимательно сверяйте ее текст с требованиями закона и документации, избегая расширительных формулировок в пользу заказчика;
- следите за изменением цены контракта и соотносите его с размером обеспечения: иногда выгоднее отказаться от увеличения и не заходить в зону повышенных рисков;
- при явных нарушениях условий обеспечения не бойтесь использовать инструмент жалобы в ФАС, но готовьте ее с четкими ссылками на статью 96 44-ФЗ, разъяснения Минфина и практику ФАС.
В сложных кейсах — например, когда спор затрагивает и обеспечение, и порядок определения победителя, и условия исполнения — целесообразно заранее обсудить стратегию с юристом, специализирующимся на закупках.
Когда имеет смысл обратиться за юридической помощью
Споры вокруг обеспечения исполнения контракта часто выходят за рамки простых вопросов: пересекаются с проблемами определения начальной цены, выбора формы обеспечения, изменениями контракта и жалобами в ФАС. Ошибка в расчетах или формулировках может привести к потере контракта, блокировке существенных сумм и даже риску включения в РНП в случае неправильных действий на стадии подписания контракта.
Эксперты и специалисты по закупкам Регионального центра тендеров помогают участникам и заказчикам разбираться в требованиях статьи 96 44‑ФЗ, учитывать свежие разъяснения Минфина и ФАС и выстраивать безопасную стратегию участия в закупках.
Вы можете обратиться в Региональный центр тендеров, чтобы:
- проверить корректность условий обеспечения исполнения контракта в документации и проекте контракта до подачи заявки;
- оценить риски по размеру и форме обеспечения, подобрать оптимальный вариант между денежными средствами и независимой гарантией;
- подготовить и обосновать жалобу в ФАС на нарушения заказчика в части обеспечения исполнения контракта;
- выработать позицию по спору, если заказчик требует увеличить обеспечение при изменении цены контракта или отказывается принимать вашу гарантию.
Оставьте заявку на консультацию на сайте Регионального центра тендеров — наши юристы и специалисты по закупкам проконсультируют нужна ли сейчас жалоба в ФАС из за обеспечения исполнения контракта, помогут эффективно защитить ваши интересы в госзакупках.
